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新三板公司IPO关注问题小结

王蕊LawyerTeam 2018-05-04 07:49:09

出于对高估值及活跃交易的渴望,很多优质的新三板挂牌企业把IPO作为努力的目标。截至2018年2月28日,共有105家新三板企业在IPO的排队大军中,其中包括:11家已受理、33家已预披露更新、60家已反馈、1家中止审查。但大发审委上任以来,审核趋严,新三板挂牌公司的IPO否决率随之升高,2018年1月17日,更是出现了4家新三板企业组队上会,三被否一暂缓的惨剧。作为新三板挂牌公司,IPO审核的特殊关注点有哪些呢,本文试结合近期过会及被否案例进行分析。

一、三类股东问题

三类股东主要指契约型基金、资产管理计划和信托计划等金融产品。鉴于“三类股东”具有一定的特殊性,可能存在层层嵌套和高杠杆,以及股东身份不透明、无法穿透等问题,在IPO发行审核过程中一直被予以重点关注。很多存在“三类股东”问题的新三板挂牌公司要么以高成本对三类股东进行清理,要么苦于没有审核口径而长时间在审。

2018年1月12日,证监会明确了“三类股东”的审核口径,如下:

一是基于证券法、公司法和IPO办法的基本要求,公司的稳定性与控股股东及实际控制人的明确性是基本条件,为保证拟上市公司的稳定性、确保控股股东履行诚信义务,要求公司控股股东、实际控制人、第一大股东不得为“三类股东”;

二是鉴于目前管理部门对资管业务正在规范过程中,为确保“三类股东”依法设立并规范运作,要求其已经纳入金融监管部门有效监管;

三是为从源头上防范利益输送行为,防控潜在风险,从严监管高杠杆结构化产品和层层嵌套的投资主体,要求存在上述情形的发行人提出符合监管要求的整改计划,并对“三类股东”做穿透式披露,同时要求中介机构对发行人及其利益相关人是否直接或间接在“三类股东”中持有权益进行核查;

四是为确保能够符合现行锁定期和减持规则,要求“三类股东”对其存续期作出合理安排。

2018年3月13日,广东文灿压铸成功过会,成为三类股东企业IPO第一股,给众多新三板企业来说具有标志性的意义,但文灿压铸的过会,仍具有其特殊性。据文灿压铸最新披露的招股说明书,文灿压铸共有10户“三类股东”,为6只资管计划和4只契约型私募,为公司在股转系统通过定增方式引入,均在基金业协会进行了备案,且该10户股东持股较少,共计占总股本的比例为3.64%,占比较小,满足证监会的第一及第二项要求。“九泰基金-新三板4号”是文灿压铸三类股东之一,据对九泰基金总裁助理的采访,其在文灿压铸审核期间,配合中介机构进行了对产品的穿透,产品均不存在分级和嵌套的情形,同时,其产品的期限都能够覆盖企业IPO成功以后的法定锁定期,均满足证监会的要求。目前披露的招股说明书未对全部“三类股东”做穿透式披露,其核查尺度的借鉴意义还待明确。

文灿压铸的过会对目前带着“三类股东”在会的新三板挂牌公司来说是个重大的利好消息,但也应看到文灿压铸的特殊性,穿透到自然人以及不得存在分级和嵌套依然是核查要求,目前计划IPO的新三板挂牌公司也应评估对“三类股东”核查的工作量及工作难度,要么核查,要么清理。

二、是否存在股东超200人的情形

新三板挂牌公司可实现股份定向发行及公开转让,股份交易相对活跃,会出现因定增或转让导致股东人数超过200人的情况。针对股东人数超过200人的未上市股份有限公司申报IPO的问题,《非上市公众公司监管指引第4号——股东人数超过200人的未上市股份有限公司申请行政许可有关问题的审核指引》(以下简称“《非公4号指引》”)作出了明确的规定,股东人数超过200人公司符合《非公4号指引》规定的,可申请公开发行并在证券交易所上市,该类公司合规性应满足“公司依法设立且合法存续”、“股权清晰”、“经营规范”、“公司治理与信息披露制度健全”的规定。

早在2017年3月,上交所即在其公众号公布的《新三板挂牌企业IPO需要注意什么问题》中提到:新三板企业如通过公开转让导致股东人数超过200人的,并不违反相关禁止性规定,可以直接申请IPO;如通过非公开发行导致股东人数超过200人,根据《非上市公众公司监督管理办法》,在进行非公开发行时应先获得证监会核准,其合规性已在非公开发行时经过审核,可以直接申请IPO。由此可见,股东人数超过200人不构成IPO的实质性障碍,但苦于一直没有成功过会的案例。

2017年12月6日,股东人数高达383名的新三板挂牌公司科顺防水顺利过会,为众多股东人数超200人的新三板挂牌公司上市之路开创了新局面,再次明确,只要新三板公司满足相关合规性要求,股东超200人不是障碍。

三、特殊权利安排的清理问题

关于公司及其股东之间的特殊权利安排,股转公司和证监会的审核口径存在较大差异。

2016年8月,股转系统发布《挂牌公司股票发行常见问题解答(三)——募集资金管理、认购协议中特殊条款、特殊类型挂牌公司融资》,明确了新三板挂牌公司股票发行认购协议中签订的业绩承诺及补偿、股份回购、反稀释等特殊条款应当符合的监管要求,明确新三板挂牌公司不能作为特殊权利条款的义务承担主体,但并未禁止新三板挂牌公司的股东之间(主要是实际控制人与新引进的投资者之间)存在特殊权利安排。

而据目前IPO审核实际情况,证监会对拟IPO公司及其股东与投资者签订特殊权利条款协议持有比较明确的否定意见。如恒锋信息的反馈问题,报告期内恒锋信息及其实际控制人与上海榕辉、福建新一代和中比基金三家机构签订有对赌协议,约定有诸如股权回购、价值调整/业绩承诺及投资补偿、优先购买(出售)权/共同出售权、反稀释和重大决策权等对赌条款。这些协议于首发申报材料被中国证监会受理后中止执行,但并未终止。对此,证监会提出反馈,请恒锋信息说明这些协议签约终止的情况。恒锋信息及其实际控制人与投资者最终彻底终止上述对赌协议,确认相关条款效力不再恢复且视为从来不曾约定过,最终过会。近期过会的拓斯达也同样经历上述先约定条款可恢复效力,后为答复反馈意见最终彻底终止全部特殊权利条款的过程。

可见,据目前的审核态度,特殊权利协议仅仅在上市申报时中止不能满足证监会的审核要求,需彻底终止。在IPO申报前,新三板挂牌公司应注意对挂牌期间保留的特殊权利安排进行彻底的清理。

四、挂牌期间的规范性运作

新三板挂牌,对公司往往是把双刃剑,一方面促使公司规范化运作,另一方面对公司提出了较高的运作和信息披露要求,违规行为更容易暴露。

(一)新三板挂牌公司的规范性问题

如被否的深圳市贝斯达医疗股份有限公司,证监会就对其在新三板挂牌期间募集资金使用存在的违规情形进行了反馈,要求发行人说明:(1)针对上述募集资金使用违规、违反公开承诺等情形,发行人采取了何种应对措施,相关责任人员是否承担了相应责任;(2)发行人募集资金使用相关内控制度是否健全并有效执行;发行人如何确保本次发行募集资金使用合规;(3)发行人是否有切实可行的制度安排以确保发行人及其董监高、实际控制人和其他股东等主体的相关承诺得到妥当履行;(4)报告期募集资金使用违规情形对本次发行是否构成障碍。

计划IPO的新三板挂牌公司应重视规范运作,避免被采取自律监管措施或违规处分甚至被证监会或其派出机构采取行政监管措施,否则在IPO申报时很可能受到证监会的重点关注并予以审慎审核,有可能会对IPO审核进度造成不利影响。

(二)挂牌申报时及挂牌期间信息披露与IPO申报文件存在差异的情况

新三板挂牌公司自向股转系统申请挂牌起便对公司的财务数据以及重大信息进行公开披露,如该等公开披露信息与IPO申报材料存在差异的话,需要对该等差异有合理的解释,该问题也是证监会对新三板挂牌公司的一个常见反馈问题。如被否的浙江春晖智能控制股份有限公司、重庆顺博铝合金股份有限公司,证监会均因发行人报告期内信息披露的不一致的情况,要求发行人说明原因,并因此进一步对发行人会计基础是否规范,内部控制制度是否健全且被有效执行提出了质疑。

如发行人能做出充分的解释,也会得到证监会的认可。如过会案例拓斯达、百华悦邦。在拓斯达案例中,证监会要求“请保荐机构核查发行人在挂牌期间的所有公开披露信息、停复牌等事项,对以上信息与本次申请文件和财务报告所披露内容存在差异的部分,请列示对照表予以解释说明”。对此,拓斯达从风险因素、组织结构、行业、产品、销售模式、关联交易等方面进行了详细解释。在百华悦邦案例中,发行人说明其重要财务信息及会计处理不存在重大差异,并解释其在挂牌期间公开披露的行业分类及描述、主要产品分类、关联方等信息存在的部分差异原因为发行人正常经营发展变化导致,后于2017年11月15日过会。

针对越来越多新三板公司IPO的需求,及由此导致的信息披露不一致的情况,股转系统于2017年3月下发了《挂牌公司信息披露及会计业务问答(三)》,“挂牌公司申请首次公开发行股票并上市的申报文件与在全国股份转让系统指定信息披露平台披露的定期报告内容不一致”的,要求挂牌公司应当及时进行更正,并披露更正公告、更正后的定期报告及会计师事务所说明。更正文件涉及挂牌首次信息披露内容的,需参照上述规定进行更正,并提供主办券商出具的专项说明,如涉及会计师事务所或律师事务所披露文件更正,应由会计师事务所或律师事务所出具专项说明。但是事情并没有这么简单,如果信息披露差异过大,即便进行了更正,也可能因此受到股转公司的自律监管措施或纪律处分。

现在正是年报集中披露的时间,也有越来越多的新三板挂牌公司以摘牌的方式,避免年报的披露,减少与IPO申报材料出现差异的可能。对于已有IPO计划的仍在新三板挂牌的公司,则应重视信息披露的真实性、准确性和完整性,尽早聘请IPO专业中介机构协助提高信息披露质量。

除上述问题外,公司在新三板挂牌期间的交易情况核查,对是否存在股份代持后利益输送行为的核查,因审核口径不一致导致的国有股权设置批复的形式不一等问题,均是新三板挂牌公司在申请IPO时应关注的,本文不再逐一进行介绍。


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